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瑞幸董事长陆正耀参与造假证据浮出 国内难脱罪

(原标题:独家|瑞幸董事长陆正耀参与造假证据浮出 国内难脱罪)

  摘要:国家市场监管总局和财政部先后对瑞幸进行了调查,掌握了造假相关证据,陆正耀等高管作假行为适用《新证券法》和《会计法》相关法条。

瑞幸董事长陆正耀参与造假证据浮出 国内难脱罪-第1张图片

▲资料图:陆正耀。

  瑞幸造假国内外同步推进调查。一位接近监管人士告诉记者,有关部门已掌握了瑞幸董事长陆正耀对于企业财务造假的指令性的电子邮件,陆正耀将被公诉,极有可能面临刑事追责。

  数名接近瑞幸自查调查组人士则向记者透露,国家市场监管总局和财政部先后对瑞幸进行了调查,已经掌握作假的诸多证据,税收方面瑞幸为虚增交易交了税。

  目前,瑞幸的创始人、实际控制人陆正耀仍担任着董事长一职,但不再担任提名及企业治理委员会的主席,而CEO钱治亚和COO刘剑因涉嫌参与造假已于5月11日被撤职。(详见《周刊》报道“瑞幸走向全面崩盘 如何收场”)

  瑞幸是注册地在开曼群岛的美国上市企业,并非中国证监会的直接监管对象。“但新证券法规定了中国证监会对这类企业也有管辖权,因为经营性资产都在中国,”上述接近监管人士表示。

  今年3月1日起实施的新《证券法》规定,“在中华人民共和国境外的证券发行和交易活动,扰乱中华人民共和国境内市场秩序,损害境内投资者合法权益的,依照本法有关规定处理并追究法律责任。”

  此外,该人士称瑞幸的案例也适用于《会计法》,“境外上市企业造假,违反了国内的《会计法》,但要看具体如何实行,《会计法》立法至今,处罚案例也仅有7例。”

  上海正策律师事务所律师董毅智表示,按《会计法》和新《证券法》实行都有可能,难易程度不相上下。

  《会计法》第四十五条规定,提供虚假的原始凭证或者在规定的会计账簿之外私设会计账簿的,有违法所得的,可以对单位处违法所得一倍以上五倍以下的罚款,但不得低于五万元;可以对单位负责人、直接负责的主管人员和其他直接责任人员处三万元以上三十万元以下的罚款。

  第四十六条和第四十七条规定,伪造、变造会计凭证、会计账簿,提供虚假或者隐瞒重要事实的财务会计报告,以及隐匿或者故意销毁依法应当保存的会计凭证、会计账簿、财务会计报告和其他会计资料这两类行为,有违法所得的,均可以对单位处违法所得一倍以上五倍以下的罚款,但不得低于十万元;对单位负责人、直接负责的主管人员和其他直接责任人员处五万元以上五十万元以下的罚款。若情节严重,构成犯罪的,依法追究刑事责任。

  此前,市传陆正耀已经获得加拿大国籍,但记者查阅包括瑞幸招股书等在内的文件,文件仅显示陆正耀为中国国籍,香港居民。

  在2019年10月的修订中,《会计法》还增设了对利用电子会计凭证进行会计核算的相关规定,防止企业利用电子系统造假,即“单位利用电子会计凭证进行会计核算的,应当保证电子会计凭证的生成、传输、存储安全、可靠,对电子会计凭证的任何篡改能够被发现,且在会计核算系统中设置必要的程序,防止电子会计凭证重复入账。”

  一家国内大型律所的合伙人表示,相比《证券法》,《会计法》在瑞幸一案中是更相关的法律,毕竟瑞幸的证券发行地在境外,但从会计核算上来看,所有境内的会计主体都需要遵守《会计法》规定,其中对会计信息的真实性是有明确规定的。

  关于新《证券法》是否赋予了“长臂管辖权”,上述律所合伙人表示,“境外企业损害了境内投资者利益,并不意味着就属于管辖对象,这一点在业界是有争议的,有管辖权就不应该放开审核权。”

  他进一步表示,因为瑞幸是VIE架构,上市企业在境外,运营实体在境内,如果要对陆正耀或其他高管追责,取决于在境内独立核算的会计主体上,他们的身份和责任是什么,是否承担会计信息真实性的责任。若情节严重,确实有追究刑事责任的可能性。

  据《华尔街日报》5月底报道,瑞幸虚增销售的方式是通过向陆正耀的关联企业出售咖啡代金券,涉及数量为上千万张。一名虚构的采购员还伪造了超过1.4亿美金的材料和服务付款,而钱治亚对此知情。此外,在瑞幸上市前一个月,已有一批企业员工在伪造交易,利用个人账户购买大量代金券,虚构了2亿到3亿元的销售额。

  报道披露,瑞幸伪造交易的关联企业包括青岛志炫商务咨询有限企业、达特英菲(北京)数据云顶国际备用网址发展有限企业、征者国际贸易(厦门)有限企业等。据工商资料,青岛志炫的法人熊卫东在神州优车间接持股,并与陆正耀的侄子在一家福建企业中各持股50%。达特英菲和征者国际贸易的法人均是王百因,即陆正耀的同学,也是神州收购宝沃这一交易中的“白手套”。(详见《周刊》报道“瑞幸谜题”)

  上述接近瑞幸调查组人士表示,调查有关瑞幸造假的关联交易的过程中,调查组查出了王百因旗下几家企业,但还没有查出具体的现金流往来,尚不清楚交易的资金是否来自陆正耀和神州系企业。

  此外,调查组亦发现了参与造假的企业注册的法人来自神州系,但无法确认这些高管个人参与了瑞幸造假:“在中国,用高管去开个企业的事很常见,这些高管可能并没有这些企业的公章,”该人士称。

  今年4月初瑞幸自爆伪造22亿元交易以来,在美上市的中概股压力陡增:美国监管层、交易所、国会参议院轮番发起攻击。“发难”目的在于提高上市企业财务审计质量,而相关措施会直接导致中概股的财务审计不能满足监管要求而被停止在美国市场交易。这背后的核心问题是,受制于跨境监管多方面的障碍,美国公众企业会计监督委员会(PCAOB)长期以来不能获取中概股的审计工作底稿,不能检查已在该委员会注册的中国内地和香港地区的会计师事务所。(详见《周刊》报道“中概股危机来临”)

  5月18日,纳斯达克在提交给美国证监会的文件中称,计划收紧该所的IPO规则,要求来自部分国家(包括中国)的企业IPO筹资规模达到2500万美金,或者至少是上市后市值的四分之一。此外,如果纳斯达克对拟上市企业的审计质量存疑,可以使用更严格的上市标准;而判断审计质量的一个标准,就是看审计机构是否接受PCAOB的检查。

  “瑞幸的案例彻底切断了中国创业企业去美国市场融资的路径,增加了中国企业去国外融资的成本。因此,中国创新企业的资金来源将受到很大影响,这个影响说得再大也不为过,资本市场本来就是创新的重要动力,”上述接近监管人士评价称。

  5月19日,瑞幸公告称于5月15日收到了纳斯达克的书面通知,决定对瑞幸施行摘牌。对此,瑞幸计划通过听证会上诉。停牌了43天后,5月20日,瑞幸在纳斯达克恢复交易,三个交易日内累计跌70%,最低仅1.33美金/ADS,不足其IPO发行价的8%。5月26日起,瑞幸开始多日上涨,美东时间6月4日收报4.05美金/ADS,大涨57%。目前市值10亿美金出头,相当于两年前其A轮融资后的私募市场估值。

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